一個問題回答應成立有限公司、股份有限公司呢?看完就會選!(112年10月更新)

在成立公司型態的組織時，會計師常被詢問到的問題就是：到底要選擇成立有限公司還是股份有限公司呢？

建議用一個簡單的判斷標準，就是股東間希望未來公司營運的決策方式，是哪一種呢?

一個問題決定成立有限公司還是股份有限公司?

公司組織的營運決策方式大致分為2種：

一、出錢多的人有更大的決策權

二、股東間不管出錢的多寡，每個股東都有一票投票權?

若答案是 1. 出錢多的人有更大的決策權的話：就選「股份有限公司」。（觀念就是出錢的最大）

若答案是 2. 股東間不管出錢的多寡，每個股東都有一票投票權的話:就選「有限公司」，這概念是股東間大家是一家親，每位股東都對公司有一票投票權、有同意權。(人治色彩的公司)。

公司組織差異，細節可見以下比較表:

來源: 公司法及所得稅法等，僅供舉例之用，若法律修正則會變動，請查看官方公佈之最新規定。歡迎來電諮詢:(02)2785-5976

應備文件:可參考想成立公司，有哪些手續及費用呢?成立後有哪些費用呢?

有限公司、股份有限公司的10大差異

1. 出資人數、型態

股東人數

根據公司法 §2，

有限公司:出資人數為 1 人以上，資本額應由股東全部繳足，因此無授權資本額及實收資本額之區別。

股份有限公司:原則：應有二人以上為發起人。
      例外：政府或法人股東一人，不受上述限制。

股份有限公司之資本應分為「股份」，股份得分次發行，因此有授權資本額及實收資本額之區別。

出資型態:

有限公司或是股份有限公司，兩者出資型態主要以現金為主，有時以會出現對公司的貨幣債權、智慧財（如：技術）、實務（如：土地、機器、房屋）等出資方式。

2. 決策

如果是有限公司，則是直接由股東表決公司的決策，且公司裡至少要有 1 位以上，3 位以下的具股東身份董事，且相關任職並無限制。(公司法§ 108)。

當公司為股份有限公司，其公司的相關決策，就須經過董事會、及股東會通過，且董事會中至要有至少3位以上的董事。董事的任期不得逾 3 年，但得連選可連任（公司法§ 195 ）。根據新修正之公司法，股份有限公司也可比照有限公司不設董事會，而以置董事一人或二人。若董事僅設1人者，以其為董事長，董事會之職權並由該董事行使，不適用公司法有關董事會之規定；置董事2人者，準用有關董事會之規定。(公司法 §192)

3. 股東／成員表決權

• 有限公司中，原則上每一股東不論出資多寡，都有一表決權（例外：可依公司章程訂定按出資多寡比例分配表決權）
• 股份有限公司:每一股皆享有表決權（公司法§ 102 ）。

4. 股票發行、轉讓

承上「股份有限公司資本應為股份」的概念，每股即有票面金額，就是所謂的股票；相對的，因有限公司並未將公司所有資本應分為股份，因此股東們的出資僅能稱作「資本」，換言之，只有股份有限公司才能發行股票，有限公司則不行。

既稱作股票，表示可在股票市場中被交易，因此股份有限公司的股權是可以自由轉讓的，(公司法§163)。

而有限公司在股權轉讓上則相對較嚴格，股東需經過全體過半數股東同意，否則無法轉讓出資給他人。董事非得其他股東表決權三分之二以上之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人。(公司法§111)有限公司由於出資轉讓不易，股東成員因此穩定，相對是較閉鎖的公司型態。

5.特別股:

•    有限公司：不得發行特別股。
•    股份有限公司：得發行特別股。(可參考)

6. 股權轉讓所得稅

• 有限公司：如果是轉讓有限公司的出資額後有獲利，其屬於財產交易的一種，需申報財產交易所得稅。
• 股份有限公司：如果公司沒有發行股票，則轉讓該公司的出資額所獲得的利益比照有限公司的方式進行申報。(以財產交易所得課稅)

若該公司有發行股票、且不是上市櫃公司，那麼除了證券交易所得稅（股權轉讓價的 3 / 1000 ）以外，股東股權轉讓，還要繳納基本稅負差額，

計算公式為：（綜合所得額＋獲利 − 670 萬扣除額）× 20% 。(110年度起，恢復課徵個人最低稅負制)

7. 組織轉換

有限公司:得經過半數股東同意，變更組織為股份有限公司。

股份有限公司:不得變更回有限公司。

8. 損益分配

有限公司按公司章程分配(原則:依出資比例分配)

股份有限公司:原則依股東持股比例分配。

(公司法§101，§235)，例外:公司法§157

9. 業務機關

依公司法 § 108 第 1 項，有限公司的業務機關為董事，有限公司應至少設置董事1人執行業務並代表公司，最多設置董事 3 人，應經 2/3 以上股東同意，從有行為能力的股東中選任，董事如果有數人，則可依章程特定一人為董事長，董事長為對外代表公司之人。(無任期限制)

股份有限公司，根據公司法 § 208 第 3 項規定，董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司，並且以董事會作為股份有限公司的業務機關，也是公司內部的決策機關，因而董事會的決議是不會直接對外產生效力的。且根據新修正之公司法，股份有限公司也可比照有限公司不設董事會，而以置董事一人或二人。若董事僅設1人者，以其為董事長，董事會之職權並由該董事行使，不適用公司法有關董事會之規定；置董事2人者，準用有關董事會之規定。(公司法 §192)

*另外須留意，董、監事任期有3年限制，每任期滿3年就須重新改選一次，但得連選連任

10.監察權

  有限公司：有限公司為人和色彩較重的公司型態，也因此沒有設置專門監察人，所有的股東權利都是平等的，亦及只要是不執行業務之股東，均得行使監察權。

    股份有限公司：股份有限公司是一大公司的概念，所有權與經營權分離。由董事會執行公司業務，所以必須相對地賦予其他股東監察權，即「監察人」的角色。監察人應監督公司業務之執行，並得隨時調查公司業務及財務狀況，查核簿冊文件，並得請求董事會或經理人提出報告。

如何決定應成立有限公司還是股份有限公司?

判斷標準可以由以下判斷標準決定:

1.有股東(即有合夥人)嗎? 還是只是一人公司?(即一人獨資經營)?

如果答案是「是」，有股東2人以上，則建議成立「股份有限公司」，因為股份有限公司自107年公司法修法以後，成立的門檻放寬，一董一監就可以成立，自然人股東只需要2人。而且董事、監察人不需具有股東身分。(公司法§192條)

如果是1人公司，再成立有限公司即可。日後如果有新股東加入，再改組織成為股份有限公司也可以，進可攻，退可守。

2.有限公司與股份有限公司的股東責任不同:

公司法人格的獨立性與有限責任

設立公司的好處就是「公司法人格的獨立性」及「有限責任」。公司是一個獨立的法人，，而具有獨立人格，本身就能對外獨立為法律行為。以「公司法人」的資格為獨立的簽約、負法律責任的主體。

所謂「有限公司」，是指負責任的程度到公司用完了資產為止，如果負債大於資產，賠光了為止，公司的股東依法不必再自掏腰包再支，除非股東有濫用公司法人之地位，否則無其他法律責任。 (公司法第99條第2項)。也是公司與行號股東責任最大的不同之處。

所以根據公司法第99條第2項，，各股東對於公司之責任，以其出資額為限」。

在實務上最常見的「有限」公司、股份「有限」公司中，公司自身所為的一切法律行為（例如：簽訂契約等），因而產生的民事責任（例如：契約債務等），原則上都是由公司自己負擔，而不會延燒到公司背後的負責人及股東身上。除非可以證明，該行為係公司股東濫用公司的法人資格，使公司負擔特定債務且清償顯有困難，則該股東應負清償之責。(公司法§99條第2項)

公司負責人的法律責任

忠實義務及善良管理人義務(公司法§23條第1項)

公司負責人是受公司委任，為公司處理事務而受有報酬的「受任人」，因此責任非常重大，所以公司法第23條第1項規定，公司負責人對公司有「忠實義務」及「善良管理人注意義務」。

侵權行為連帶損害賠償責任

依民法第28條、公司法第23條第2項等規定，公司負責人處理公司事務發生違法情事，導致他人受有損害時，公司負責人應與公司對該他人負「連帶」賠償責任。

以上講的「負責人」較廣，包括大家所知的負責人以外，還包括董事、經理人、實質重要股東。此外，公司法第193條也另有明定股份有限公司董事之賠償責任，除非有紀錄可以證明董事無責。

揭穿公司面紗原則

如上所述股東僅負擔有限責任的情況下，如果有「惡股東」無所忌憚濫用公司獨立的法人地位當作擋箭牌，進而試圖脫免自己的責任，導致公司背負特定債務，而有清償困難時，或是惡意掏空公司資產，就容易讓外部債權人求償無門，而使權利落空。

此時若還嚴守法人格獨立性原則，而不要求惡股東清償公司的負債，將會吞噬外部債權人的公平正義。因此，法律例外突破公司法人格的獨立性而「揭穿公司面紗」，否認公司的法人格而排除惡股東有限責任，直接令其出面對公司的債務負「無限」清償責任。(公司法§99，公司法§154)

會計師建議，如果個人本身是要當個純投資的快樂投資人而不參與經營面，建議入資到「股份有限公司」，也不要擔任董事、監察人。

而如果要擔任有限公司的股東，一定要了解公司的經營，經常了解公司現在的財務狀況，萬萬不可只當個名義上的股東，否則可能負擔法律責任是很重大的!不可不慎!

參: 公司法修正─有限公司不一定有限責任？

淺論公司負責人的法律責任

3.決策的彈性、執行業務的效率不同:

有限公司因為係人和色彩的公司，(可參此篇文章)，所有重大決議大都需要「股東2/3以上」表決同意(公司法§113，於107年修正已放寬)。

譬如，甲乙丙三人成立萬集有限公司，如果今天公司需要募資，決議要增資需要變更章程，則如果甲乙不同意僅丙同意增資時，則公司就無法繼續進行修章程序，影響到募資的進度，但是若是甲乙丙成立的是萬集股份有限公司，今天公司決議要變更章程時，則是以股東會股份出席2/3以上，出席股份1/2以上表決權同意即可決議變更章程、進行增資，甚至股東會也可授權董事會執行增資的程序，不需要每次都召開股東會，對需募資的公司的執行效率而言，差異頗大。

4.公司所繳的稅率不會因此而有所不同:

無論是有限公司還是股份有限公司，負擔的營業稅、營所稅都是一樣的。可參此篇文章!

5.設立的程序不同:有限公司較簡便，股份有限公司的門檻比較高:

有限公司:由1人以上股東所組成，股東組成人數較簡單，但是當要進行股份轉讓、變更公司章程等決議都須經過其他股東同意，股東意見分歧時容易造成公司決策延宕，也因為不必設置監察人，在設置上較為便利；在此一公司架構下，需要特別審慎選擇股東。因為每位股東都有監察權!

股份有限公司:應有2人以上自然人股東或1人以上法人或政府股東，成立以後，股份原則上就可以自由轉讓(107年公司法修正後已改變)，公司重要事項表決為股東表決權多數決議，未來公司若有募資需求，成立股份有限公司會是比較好的選擇喔！

6.結語:公司該設立哪種型態，需要綜合評估:

萬集會計師事務所建議，公司股東在設立前，需要依照事業的規模、產業性質、未來的發展策略等等來進行評估，如有考慮融資、募資等方式來籌措資金，也須列入考量。如果有問題，可向會計師諮詢!

如何從有限公司轉成股份有限公司？

想要完成公司組織種類轉換，需要有限公司股東表決權過半數之同意修改章程，變更為股份有限公司，並向所在地主管登記機關申請變更登記，經審核同意即可變更。若有需要可再來電洽詢！(公司法§106)